公司并购为什么必须请律师?

摘要 : 2019年9月20日,廖正远律师参加了团队律师汤洁主讲的《公司并购 为什么不请律师不行?》课程学习。公司并购离不开律师。公司并购除了涉及复杂的法律知识外,并购律师还需要有丰富的会计知识和税务知识。对于公司并购业务,重庆市律师行业收费标准规定固定收费每件不低于
  公司并购风险多,不请律师真不行。除了法律知识和经验外,一名合格的并购律师需要积累和偹备丰富的会计知识(企业会计准则之基本准则、债务重组、无形资产)和税务知识。对于公司并购业务,重庆市律师行业收费标准规定固定收费每件不低于3万元。在实务中,如果不涉及土地和房产等重大资产的情况下,也应当不低于5万元,才能保证对并购风险的有效控制。
  2019年9月20日,廖正远律师参加了团队律师汤洁主讲的《公司并购 为什么不请律师不行?》课程学习。团队伙伴们在重庆万同律师事务所大会议室对公司并购相关问题进行了深入探讨。
  汤洁律师首先总结了律师在并购中的主要作用,并一一进行有剖析。专业的公司并购律师可以:
  1.发现资产瑕疵并提出解决方案(如:剥离资产债务、处置资产、确定待补救事项和先决条件等),还可以调整估值,当然作为卖方可以通过批露免责。
  资产瑕疵是公司并购中的纠纷高发地之一,包括:资产取得瑕疵(如固定资产无发票、土地房屋不能取得产权证明);隐形负债即未体现在资产负债表中的负债的审查,目标公司的隐形负债:违法违规经营、侵权纠纷、对外担保等。特定行业也有特定的风险,还给大家分别解析了农业、教育、金融业、医疗、矿业、新能源、地产等行业的不同风险;或有债务还包括目标公司和转让方可能涉及的诉讼或仲裁等。
  除了目标公司,还要注意股权转让方的隐形负债:债务、担保、侵权纠纷等,律师要特别注意转让方关联公司的经营状态等。
  大家共同讨论了目标公司未在资产负债表中批露的负债或担保,股权变更后受让方是否要对受让前的资产负债表中列明的负债承担清偿责任和承债式股权转让。
  当然,标的公司的资产核查程度,还是取决于客户能承受的中介费用和律师费用。
  2.发现潜在的股权权属纠纷,并协助采取补救措施。
  这是公司并购实务纠纷两大高发地之一,并购律师需审查:
  (1)股权转让方是否为股权的实际享有者,是否存在隐名股东的情况--卖方承诺函是必备;
  (2)转让方是否履行了章程确定的出资义务,公司法司法解释三第19条规定:出让股东未履行或未全面履行出资义务即转让股权,受让人知道或应当知道,公司请求该股东承担出资义务并让受让人对此承担连带责任的,人民法院应予支持。当然,考验律师功底的还有非货币出资不实情况,如何审慎地应对无形资产减值损失。 
  (3)转让股权是否涉及夫妻共同财产问题等等。
  3.发现隐形负债、或有债务、行政处罚,协助设置防火墙;
  4.合理规避税费。股权转让涉及的税费主要包括:印花税和出让方所得税(个人所得税和企业所得税)。当然,公司并购中根据目标公司持有的资产类别,还要关注房产税、土地增值税、契税等(这是将受让方受让时的成本关系,涉及到受让后持续运营期间的成本)。汤律师还分享了经验:审阅企业财务报表和账册,结合交易目的和交易成本来设计交易结构用以避税节税。
  汤洁律师通过生动的案例讲解了并购中税费是绝不能轻视的大问题。目标公司利用存货来减少企业所得税的交纳,但在转让时误以为没有溢价,即按出资金额为对价进行转让,最终税务局按资产负债表的资产进行了补税。
  5.协助办理交割。交割风险处处都有。注意基准日和交割日?而针对国有企业来说,注意过渡期损益的负担约定。同时,应当定义好实际的完整的权利交接--公章、财务章、主要资产及财务账薄的交接,电子税务局和银行账户的交接变更。当然,股权交割点的确定--股东会决议及股权转让合同的签订?公章及财务专用章的交接等都是实践中较易产生争议的问题。
  6.交易方案设置先决条件和回转(规避行政审批前置程序--外资公司、上市公司、国企、金融、网络安全、反垄断等领域),即在未能取得行政审批同意的情况下协议不生效,并对前期并购成本的承担进行明确等。前置审批不能通过时回转方案的设计,也是最为考验律师实务活儿。
  汤律师第二部讲解了公司并购律师的一些实务。并购律师在开展工作的首要问题,是弄清楚:
  (1)卖方为何卖:家族企业无人继承?股东套现?股权融资?战略合作?
  (2)买方为何买:产业链的整合?扩展销售渠道提高市场占有率?多元化经营?取得行政许可?收购'壳'?战略投资或财务投资?
  并购律师在服务中,只有摸清前述两个问题,才能有效地根据买方的目的和意图落实尽职调查的重点和取费标准,同时确定律师服务的范围。
  另一方面,交易目的决定交易结构。交易结构的设计必然会考虑到:买方是否需要取得控制权,卖方考虑退出与否,双方对损益和成本是否敏感,卖方不得有业务冲突或者对竞业限制的约定灵活, 买方是战略投资人还是普通投资人等等问题,均需在并购构架中予以充分考虑。
  交易方案的设计还应重点考虑:资产剥离,债务剥离或提前处置债务减少税费,未履行完合同的处理,员工及其社保的处理,相关批文及许可,土地、房产和闲置土地厂房的处理,或有债务或有担保,卖方陈述、保证及除外条款(卖方应当通过批露来争取到一定的免责),过渡期安排,其他商业安排--后续融资安排、防稀释条款、间接转让限制、股份保持的义务、卖方不竞争承诺(关联企业)、违约责任和担保机制、卖方股权质押担保,并购流程相关的股东会,合同签订、交割(税款的结清等),并购交易的文件安排涉及环评报告等,及估值方式及估值调整方式的约定。
  汤律师还分享了律师的尽职调查方法。与客户充分沟通是做好尽调准备的前提。尽职调查的手段很多,包括:网络查询、检索;现场调查(材料收集、实地调查查证、面谈、查询和函证等);书面审查和法律分析等等。
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